徐匯勞動(dòng)糾紛律師:社保是否可以放棄,這個(gè)問題一直是大家關(guān)心的一個(gè)話題。對企業(yè)來說,為了利益最大化,可能會(huì)利用自己的優(yōu)勢地位迫使員工不繳納社保,通過要求員工簽署《自愿放棄社保聲音》等承諾性文件,以達(dá)到逃避法律責(zé)任的目的。《自愿放棄社保聲明》是否有效,本文予以討論。
【事件還原】馮先生咨詢:我是甲公司的一名員工,入職的時(shí)候,甲公司人力資源的負(fù)責(zé)人跟我說,公司所有員工都不入社保,如果要入社保,需要個(gè)人自己繳納費(fèi)用辦理。我在該名人員的要求下在《自愿放棄社保聲明》上簽字,聲明的主要內(nèi)容是:“某社保管理機(jī)構(gòu):本人馮先生系甲公司員工,現(xiàn)本人鄭重承諾:自愿放棄過你為本人辦理的社會(huì)保險(xiǎn),特此聲明。”公司并沒有給我辦理社保手續(xù),請問,公司這種做法是否合法?
【雙方分歧】
甲公司認(rèn)為:《自愿放棄社保聲明》是馮先生簽字確認(rèn)的,馮先生不愿承擔(dān)社會(huì)保險(xiǎn)中個(gè)人應(yīng)繳納的部分,才在入職時(shí)在聲明上簽字。辦理社保需要馮先生個(gè)人配合,馮先生不配合,公司根本沒法為其辦理。馮先生入職這幾年來,從來沒有向公司提出過繳納社保,也證明《自愿放棄社保聲明》是馮先生的真實(shí)意思表示,未繳納社保保險(xiǎn)系馮先生自身原因所致。馮先生回避自己拒絕繳納社保的真實(shí)意圖,明顯違背了誠實(shí)信用原則。
馮先生認(rèn)為:《自愿放棄社保聲明》不是我本人書寫的,是甲公司打印出來讓我簽字的,入職時(shí)甲公司依據(jù)用人單位的優(yōu)勢地位壓制我簽署,違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定。甲公司應(yīng)當(dāng)賠償我因?yàn)槲匆婪ɡU納社會(huì)保險(xiǎn)而解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
【觀點(diǎn)沖突】
觀點(diǎn)一:馮先生主動(dòng)簽署《自愿放棄社保聲明》,甲公司根據(jù)馮先生的意思表示未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn),馮先生在未繳納社保保險(xiǎn)這件事情上負(fù)有過錯(cuò)責(zé)任。馮先生在長達(dá)幾年的時(shí)間里,從未就社保主張過權(quán)利,在馮先生已經(jīng)選擇放棄繳納社保的情況下,再以用人單位未繳納社保為由提出解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,有違誠實(shí)信用原則,馮先生的主張不應(yīng)當(dāng)被支持。
觀點(diǎn)二:根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,繳納社會(huì)保險(xiǎn)是法定義務(wù),用人單位與勞動(dòng)者雙方均沒有選擇的權(quán)利。馮先生在入職時(shí)簽署《自愿放棄社保聲明》,表示自愿放棄公司為其辦理社會(huì)保險(xiǎn),這個(gè)聲明違反了法律的強(qiáng)制規(guī)定,屬于無效聲明。甲公司不繳納社保的方式已經(jīng)違反了法律規(guī)定。
【法律答案】
本文認(rèn)可觀點(diǎn)二意見,甲公司違反了法院規(guī)定,應(yīng)當(dāng)賠償馮先生。
【律師提醒】
除了員工自愿放棄社保社保是不合法的之外,以下這6個(gè)社保繳納的誤區(qū),企業(yè)和個(gè)人也都要避免!
1、按最低工資繳納社保
很多企業(yè)為了既想節(jié)省成本,又不想犯法,于是便按照最低工資繳納社保,但是國家人力資源和社會(huì)保障部明確指出:違法!
社保最嚴(yán)征管時(shí)代來了!目前社保的征管已經(jīng)由稅務(wù)全面接手,而上有大數(shù)據(jù)加持,下有數(shù)據(jù)互通,如果社保不按規(guī)定足額繳納,后果嚴(yán)重!
而對于個(gè)人來說,社保繳費(fèi)是與參保者退休后的待遇相關(guān)的,只有達(dá)到了一定的繳費(fèi)水平,才能達(dá)到較好的待遇水平,如果繳費(fèi)水平過低,則其養(yǎng)老金水平仍然較低。
也就是說,只有社保繳費(fèi)水平提高了,未來的退休待遇才會(huì)跟著提高!
2、試用期不用交社保
其實(shí)是老謠言了。在《社會(huì)保險(xiǎn)法》中早就有著明確規(guī)定:
用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起30日內(nèi)為其職工申請辦理社保登記。
未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的,由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。
所以,企業(yè)在試用期間必須為員工繳納社保。
3、不簽合同就可以不用交社保
有些用人單位會(huì)以沒有簽訂勞動(dòng)合同為由拒絕為職工繳納社保,殊不知,勞動(dòng)關(guān)系的確定可不僅僅取決于一紙合同,只要有充分的證據(jù)證明個(gè)人與單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系,社保就必須得交!
4、上下班路上都算工傷
根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定,在上下班途中,收到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的,可以被認(rèn)定為工傷。
也就是說,需要同時(shí)滿足三個(gè)條件才能算是工傷:
①需要在合理時(shí)間、合理路線上的“上下班途中”;
?、趥κ怯?ldquo;交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故”造成的;
?、凼鹿时仨毷?ldquo;非本人主要責(zé)任”。
另外,按照《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條第一款的規(guī)定,職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的,在停工留薪期內(nèi),原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。
5、單位必須為法定代表人繳納社保
首先,法定代表人是代表公司行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的責(zé)任人。法定代表人是自然人,公司能否為法定代表人辦理基本養(yǎng)老保險(xiǎn)參保繳費(fèi),取決于法定代表人與公司之間是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。
當(dāng)公司法定代表人(又稱法人代表)與公司構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系時(shí),應(yīng)依法參加職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。
當(dāng)公司法定代表人與公司之間不存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí),根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》規(guī)定,其不屬于社會(huì)保險(xiǎn)的強(qiáng)制參保對象。
綜上,需不需要給法定代表人交社保,關(guān)鍵看是否存在勞動(dòng)關(guān)系。
6、可以委托其他單位代繳社保
將社保掛靠別人公司,或者找人才資源服務(wù)公司代繳社保,幾乎是很多失業(yè)朋友的備選之路。
但是,這樣繳納社保是非常不靠譜的。市面上多數(shù)社保代繳服務(wù)公司都處于灰色地帶,所謂的“掛靠”社保,其實(shí)就是虛構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系,然后騙保。
《社會(huì)保險(xiǎn)法》明確規(guī)定:社會(huì)保險(xiǎn)登記實(shí)行屬地管理,開戶和繳費(fèi)單位應(yīng)當(dāng)是“用人單位",即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系的用人單位,委托第三方代繳職工社會(huì)保險(xiǎn)不合法。
社保斷繳可大可小,在3個(gè)月內(nèi),如果找到新的工作就能續(xù)繳社保,社保福利不受影響。
可是一旦找公司掛靠或代繳社保,這問題可就嚴(yán)重了。
隨著全國社保信息聯(lián)網(wǎng),很多地區(qū),已經(jīng)開始信息的互聯(lián)互通,如果被發(fā)現(xiàn),相關(guān)部門會(huì)把它記入你的社會(huì)征信,以后貸款買房、子女升學(xué)、積分落戶等都會(huì)受到影響。