以危險方法危害公共安全罪,是指以除爆炸、決水、放火以外的方法,并且要達到同等的危險程度,足以危害公共安全的行為。危險駕駛也是危害公共安全的行為,那么危險駕駛罪與以危險方法危害公共安全罪有什么區(qū)別呢?
駕駛機動車肇事可能構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪,這一點沒有爭議,但在何種情形下可認定為以危險方法危害公共安全罪,則常常引發(fā)很大爭議。危險駕駛罪包括醉酒駕駛機動車與駕車追逐競駛兩種行為類型,都可能與以危險方法危害公共安全罪在定性上產(chǎn)生爭議,有必要分別予以分析。
1.醉駕型危險駕駛罪與
以危險方法危害公共安全罪的區(qū)別
首先有必要闡明以危險方法危害公共安全罪的構(gòu)成要件?!缎谭ā返谝话僖皇臈l和第一百一十五條第一款規(guī)定,放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險方法危害公共安全,尚未造成嚴重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
可見,“其他危險方法”是對放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)四種行為的兜底,根據(jù)《刑法》同類解釋規(guī)則,對這四種行為之外的其他危險行為要認定為以危險方法危害公共安全罪,則應(yīng)當(dāng)要求該行為具有與這四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性、破壞性,而不能泛指其他所有危害公共安全的行為。
同時,以危險方法危害公共安全罪是故意犯罪,行為人不僅故意實施危害公共安全的行為,并且希望或者放任危害結(jié)果(包括具體危險)的發(fā)生。
如對醉酒駕車行為認定為以危險方法危害公共安全罪,就必須符合該罪的主客觀條件:客觀上,醉酒駕車已經(jīng)具有與放火、決水等四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性、破壞性,故并非只要是醉駕行為就具有這種性質(zhì);主觀上,以危險方法危害公共安全罪的行為人對危害后果持故意心態(tài),而通常情況下醉駕者對肇事后果多出于過失,故不能簡單以危害后果判斷醉酒駕車是否構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。醉酒駕車根據(jù)是否造成嚴重危害后果,可以分為多種情形,不同情形下需要與以危險方法危害公共安全罪厘清界限的程度也不同。
?。?)醉酒駕車沒有發(fā)生交通肇事即被查獲的。這種行為在《刑法修正案(八)》施行前屬于行政違法,在《刑法修正案(八)》施行后一般認定為危險駕駛罪。這一點沒有疑問。不過,在極少數(shù)情況下,即便沒有發(fā)生交通事故,如果醉酒駕車具有與放火、決水等四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性、破壞性,也存在認定為以危險方法危害公共安全罪的余地。例如,行為人在繁華路段醉酒駕車,連續(xù)多次闖紅燈,或者高速逆行,導(dǎo)致很多車輛急剎車,給其他駕車者和行人造成恐慌,后被交警截停而未造成事故。這種情形下,醉酒駕車給公共安全造成的是緊迫的高度危險,可以考慮認定為以危險方法危害公共安全罪,依照《刑法》第一百一十四條的規(guī)定,處三年以上十年以下有期徒刑。當(dāng)然,由于醉酒駕車出現(xiàn)具體危險但又沒有造成事故的情形在實踐中較為少見,故對于此類行為認定為以危險方法危害公共安全罪,應(yīng)當(dāng)是極個別情況。
(2)醉酒駕車發(fā)生交通事故,造成他人傷亡或者財產(chǎn)損失等后果的。對此,不少人認為,醉酒駕車致人傷亡不同于普通交通肇事,說明駕車人對機動車缺乏有效控制力,對公共安全具有極大的危險性和破壞性,而醉駕者明知這一點仍然駕車,說明對危害后果的發(fā)生至少持放任心態(tài),故為嚴厲打擊這種犯罪,應(yīng)當(dāng)一律以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。這種意見體現(xiàn)了對醉酒駕車肇事犯罪的從嚴懲處,但實踐中醉酒駕車肇事的情形較為復(fù)雜,如一律認定為以危險方法危害公共安全罪,不符合主客觀相統(tǒng)一的定罪原則和罪刑相適應(yīng)原則,也會造成打擊面的不當(dāng)擴大。即使是醉酒駕車造成人員傷亡的,也應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況定性,分別認定為危險駕駛罪、交通肇事罪、以危險方法危害公共安全罪或者其他罪名。
其一,醉酒駕車肇事,只發(fā)生一次沖撞的情形。在這種情形下,如果行為人肇事致人傷亡或者造成財產(chǎn)損失較小,根據(jù)《交通肇事解釋》的規(guī)定尚不構(gòu)成交通肇事罪的,一般應(yīng)認定為危險駕駛罪,而不是以危險方法危害公共安全罪。主要理由是,醉酒駕車發(fā)生交通事故,醉駕者對駕車行為雖出于故意,但對于肇事的后果通常出于過失,如果尚未達到交通肇事罪這一過失犯罪的入罪標(biāo)準(zhǔn),則不能反過來以以危險方法危害公共安全罪這一故意犯罪來追究其刑事責(zé)任。即使確有證據(jù)表明醉駕者對危害后果持故意心態(tài),也還要看其當(dāng)時的醉駕行為是否具有與放火、決水等四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性、破壞性,不能一概認定為以危險方法危害公共安全罪。醉駕者也可能出于報復(fù)目的而在道路上針對特定人員或者車輛實施撞擊,此時醉駕者可能構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪或者故意毀壞財物罪,而不是以危險方法危害公共安全罪。
如果行為人醉酒駕車肇事屬于一次撞擊,所造成他人傷亡或者財產(chǎn)損失的后果達到了《交通肇事解釋》規(guī)定的交通肇事罪的定罪標(biāo)準(zhǔn),則一般應(yīng)當(dāng)認定為交通肇事罪,而不是以危險方法危害公共安全罪。因為肇事后果加重,并不當(dāng)然表明醉駕行為具有與放火、決水等四種行為同等的危險性、破壞性,也不等于醉駕者對肇事后果一定持故意心態(tài)。實踐中存在較大認識分歧的情形是,醉駕者一次撞擊造成特別重大的傷亡后果,如致2人以上死亡或者5人以上重傷,負事故全部或者主要責(zé)任,或者致6人以上死亡,負事故同等責(zé)任,對此情形能否認定為以危險方法危害公共安全罪?
有意見認為,行為人醉酒駕車肇事,一次撞擊造成特別嚴重的傷亡后果,說明行為人醉駕程度嚴重,基本喪失對車輛的控制能力,且多屬于嚴重超速行駛,對公共安全的危險程度高,故應(yīng)當(dāng)以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。我們認為,這種意見有一定合理性,醉酒駕車一次性撞擊造成特別重大傷亡的,客觀上基本具有與放火、決水等四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性、破壞性,故更有理由認定為以危險方法危害公共安全罪。
但實踐中具體案件的情形較為復(fù)雜,尚不能僅因造成特別重大傷亡后果就認定行為人當(dāng)時出于故意心態(tài),還是要綜合案件的具體情節(jié)來認定。例如,對于醉酒后不顧他人勸阻強行開車,并在人群密集的場所高速甚至超速行駛,從而一次撞擊造成重大傷亡的,可以考慮認定為以危險方法危害公共安全罪。反之,如果在車流量、人流量不大的道路上醉酒駕車,也沒有超速行駛或者違反交通信號燈等其他違章行為,因醉意上來一時疏忽沒有注意到前方路邊有多人在步行,一次性撞擊造成多人傷亡的,則不宜認定為以危險方法危害公共安全罪。
其二,醉酒駕車肇事后繼續(xù)駕車沖撞的情形。最高人民法院2009年制定的《關(guān)于醉酒駕車犯罪法律適用問題指導(dǎo)意見》(以下簡稱《醉駕犯罪意見》)提出:“行為人明知酒后駕車違法、醉酒駕車會危害公共安全,卻無視法律醉酒駕車,特別是在肇事后繼續(xù)駕車沖撞,造成重大傷亡,說明行為人主觀上對持續(xù)發(fā)生的危害結(jié)果持放任態(tài)度,具有危害公共安全的故意。對此類醉酒駕車造成重大傷亡的,應(yīng)依法以以危險方法危害公共安全罪定罪。”
一般認為,《醉駕犯罪意見》的上述規(guī)定提出了認定醉酒駕車肇事在何種情形下構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪的標(biāo)準(zhǔn)。即,醉酒駕車肇事,僅發(fā)生一次性沖撞的,一般不構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪,肇事后繼續(xù)沖撞造成重大傷亡的,可以認定為以危險方法危害公共安全罪?!蹲眈{犯罪意見》以被告人黎景全以危險方法危害公共安全案(案例鏈接)和被告人孫偉銘以危險方法危害公共安全案(案例鏈接)作了說明。這兩個案例的被告人都是在嚴重醉酒狀態(tài)下駕車肇事,連續(xù)沖撞,造成重大傷亡,說明二人主觀上對他人傷亡的危害結(jié)果持放任態(tài)度,具有危害公共安全的故意,故二人的行為均已構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。應(yīng)當(dāng)說,對于類似孫偉銘案、黎景全案這種有連續(xù)沖撞行為的案件,認定為以危險方法危害公共安全罪已基本形成共識。但有兩個問題值得注意:
第一,如何看待前一次沖撞與后續(xù)沖撞之間的關(guān)系?
多數(shù)情況下,第一次撞擊時行為人的主觀心態(tài)是過失,后續(xù)沖撞多為間接故意,有的可能是直接故意。如果第一次撞擊行為本身已經(jīng)構(gòu)成交通肇事罪,后續(xù)沖撞行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪的,則前后行為具有相對獨立性,存在認定為兩個罪名的余地?!蹲眈{犯罪意見》為了便于司法評價與操作,提出可以把肇事后繼續(xù)駕車沖撞造成重大傷亡的情形統(tǒng)一認定為以以危險方法危害公共安全罪,是有其合理性的。不過,如果行為人肇事后逃逸途中只發(fā)生輕微交通事故,難以認定其行為具有與放火、決水等行為相當(dāng)?shù)奈kU性、破壞性的,則不宜以發(fā)生兩次碰撞為由簡單地認定為以危險方法危害公共安全罪。
第二,對一次性撞擊但有多個撞擊點的,是否可認定為以危險方法危害公共安全罪?
例如,行為人因醉酒而導(dǎo)致控車能力下降,撞到前方車輛后來不及剎車,出于本能往右打方向盤又撞到路邊行人、車輛。這種情形與《醉駕犯罪意見》所說的二次撞擊有所差別,因為這兩次撞擊系一次性完成,可稱為一次性多點撞擊。
在這種情形下,不能簡單套用《醉駕犯罪意見》關(guān)于二次撞擊造成重大傷亡認定為以危險方法危害公共安全罪的規(guī)定,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況來分析判斷。對于行為人高度醉酒后明顯控車能力不足,又有超速、闖紅燈、逆行等其他違法情節(jié),肇事時一次性多點撞擊,造成重大傷亡的,鑒于這種情形下認定行為人主觀上具有放任心態(tài)的理由較充分,故可以考慮認定為以危險方法危害公共安全罪。
但如果行為人醉酒后沒有明顯降低控車能力,肇事前也沒有其他交通違法情節(jié),因一時疏忽而違章肇事,即使肇事時一次性有多個撞擊點,造成了重大人員傷亡,也不宜簡單地為了體現(xiàn)嚴懲而認定為以危險方法危害公共安全罪,該認定為交通肇事罪的還是應(yīng)當(dāng)依法認定。
2.追逐競駛型危險駕駛罪與
以危險方法危害公共安全罪的區(qū)別
危險駕駛罪包括追逐競駛和醉酒駕車兩種類型,但《刑法》對二者設(shè)置了不同的犯罪構(gòu)成條件,追逐競駛要求情節(jié)惡劣才構(gòu)成危險駕駛罪,而醉酒駕車不需要這項條件。也就是說,并不是所有的追逐競駛行為都構(gòu)成犯罪,根據(jù)其危害程度,追逐競駛的行為性質(zhì)也不同。
追逐競駛情節(jié)一般的,僅屬于行政違法行為;追逐競駛情節(jié)惡劣的,構(gòu)成危險駕駛罪。如果追逐競駛符合以危險方法危害公共安全罪的構(gòu)成條件的,可以依法認定為該罪。由于危險駕駛罪的法定刑遠遠低于以危險方法危害公共安全罪,故追逐競駛行為要附加比“情節(jié)惡劣”更高的條件,才可能構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。當(dāng)追逐競駛造成人員傷亡或者重大財產(chǎn)損失,不構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪,但符合交通肇事罪構(gòu)成條件時,應(yīng)認定為交通肇事罪??梢?,按照法定刑由輕到重,追逐競駛行為可以分別構(gòu)成危險駕駛罪、交通肇事罪和以危險方法危害公共安全罪。
追逐競駛型危險駕駛罪與以危險方法危害公共安全罪在主觀要件上都是故意,客觀上都具有危害公共安全的危險,但構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪的危險應(yīng)當(dāng)與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)四種行為相當(dāng)。因此,判斷追逐競駛行為是否構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪,關(guān)鍵是看行為本身的危險程度。以危險方法危害公共安全罪包括尚未造成嚴重后果與致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失兩種類型,故可以以是否發(fā)生嚴重后果來進一步討論追逐競駛行為是否構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。
?。?)追逐競駛情節(jié)惡劣,但沒有發(fā)生交通事故或者發(fā)生較輕交通事故的,通常只構(gòu)成危險駕駛罪,極少數(shù)情況下可能構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。在《刑法修正案(八)》實施前,由于沒有危險駕駛罪這一罪名,對于極少數(shù)造成較輕交通事故的追逐競駛行為,為體現(xiàn)從嚴懲處,不排除有按照以危險方法危害公共安全罪處理的情況?!缎谭ā吩鲈O(shè)危險駕駛罪后,追逐競駛情節(jié)惡劣的才構(gòu)成危險駕駛罪,故準(zhǔn)確界定“情節(jié)惡劣”對于厘清相關(guān)罪名之間的界限具有重要意義。
案例參考:【指導(dǎo)案例32號】張某某、金某危險駕駛案(最高人民法院審判委員會討論通過 2014年12月18日發(fā)布)(法〔2014〕327號)
一般認為,在道路上駕駛機動車有下列情形之一的,屬于追逐競駛情節(jié)惡劣,可以認定為危險駕駛罪:酒后、吸毒后追逐競駛的;無駕駛資格駕駛機動車追逐競駛的;駕駛非法改裝的機動車追逐競駛的;以超過規(guī)定時速百分之五十的速度追逐競駛的;在車流量大、行人多的道路上追逐競駛的;多人或者多次追逐競駛的;追逐競駛引起交通嚴重堵塞或者公共恐慌的;使用偽造、變造或者其他機動車號牌,或者故意遮擋、污損、不按規(guī)定安裝機動車號牌的;因追逐競駛或者飆車受過行政處罰,又追逐競駛的;其他應(yīng)當(dāng)認定為情節(jié)惡劣的情形,如把追逐競駛作為賭博手段,追逐競駛發(fā)生交通事故但尚未構(gòu)成交通肇事罪的。應(yīng)當(dāng)說,上述從追逐競駛的危險程度、行為人的主觀惡性等角度對追逐競駛情節(jié)惡劣所作的界定,總體上是適當(dāng)?shù)?。實踐中也基本是這樣把握的。例如,在北京市首例追逐競駛犯罪案件中,被告人蔣某認為自己的車被一輛本田車剮蹭,遂駕車追趕本田車并強行并線,致本田車側(cè)翻,蔣某的汽車撞上路邊騎車的母女倆和路邊停放的2輛汽車。法院以危險駕駛罪判處蔣某拘役5個月,并處罰金5000元。
但值得注意的是,在沒有發(fā)生交通事故或者僅發(fā)生較輕交通事故的情況下,追逐競駛行為如果具有與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性、破壞性,則也可能構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。因而,對追逐競駛情節(jié)惡劣的界定存在“度”的問題,極少數(shù)追逐競駛行為因危險程度高,可以認定為以危險方法危害公共安全罪的,就不能再“降格”認定為追逐競駛情節(jié)惡劣。在具體判斷上,可以從車輛安全狀況(特別是剎車裝置)、有無駕駛能力(是否考取駕照,是否醉酒、吸毒)、駕駛方式(是否闖紅燈、逆行)、行車速度(是否超速以及超速程度)、交通狀況(是否車輛、行人較多、能見度)等多個角度分析,看該追逐競駛行為是否足以產(chǎn)生與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)相當(dāng)?shù)奈kU性和破壞性。但對這種情形認定為以危險方法危害公共安全罪,須十分慎重。
?。?)追逐競駛造成嚴重后果,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的。在這種情況下,所發(fā)生的嚴重后果對于認定追逐競駛行為的高度危險性具有很強作用,也為認定追逐競駛行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪提供了正當(dāng)性。但是,由于實踐中追逐競駛的具體情形較為復(fù)雜,尚不能僅以發(fā)生嚴重后果作為認定追逐競駛行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪的主要根據(jù),還要結(jié)合行為人的駕駛能力、駕駛方式、追逐競駛的原因、當(dāng)時的交通狀況等情況綜合分析判斷。對于追逐競駛具有與放火、決水等四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性和破壞性,根據(jù)人們的通常認識當(dāng)然會造成嚴重危害后果的,可以認定為以危險方法危害公共安全罪。
不過,即使造成了嚴重后果,如果追逐競駛行為不具有與放火、決水等四種行為相當(dāng)?shù)奈kU性和破壞性的,也不能認定為以危險方法危害公共安全罪。該行為符合交通肇事罪的構(gòu)成條件的,應(yīng)當(dāng)認定為交通肇事罪,如不符合交通肇事罪的構(gòu)成條件,則只能認定為危險駕駛罪。對這一原則的把握,將是審判工作的難點和爭議點。特別是對于具有一定社會影響的案件,受輿論炒作的壓力,可能會有人主張為了體現(xiàn)從嚴懲處而將本可認定為交通肇事罪的案件認定為以危險方法危害公共安全罪。工作中要盡最大努力避免出現(xiàn)這種現(xiàn)象。
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