在實踐中，很多人在撰寫合同違約條款時也會感到困惑：違約金的法律上限是多少？有人說沒有上限，有人說最高支持總目標(biāo)的30%，總目標(biāo)是什么？有人說是20%等等。之所以有不同的理解，是因為在民法典頒布之前，違約金的上限并沒有在法律規(guī)定中明確規(guī)定，而是分散在相關(guān)的司法解釋和會議紀(jì)要中。
 

　　一、不同時期違約金的規(guī)定。

　　1.原合同法沒有規(guī)定違約金上限。合同法司法解釋說，違約金的意見是以賠償實際損失為原則，兼顧公平。

　　原合同法第一百一十三條第一款：當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償金額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括履行合同后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時可能造成的損失。

　　《合同法》司法解釋（二）第二十八條規(guī)定，當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，要求人民法院增加違約金的，增加的違約金金額不得超過實際損失。違約金增加后，當(dāng)事人要求對方賠償損失的，人民法院不予支持。第二十九條規(guī)定，當(dāng)事人要求適當(dāng)減少違約金過高的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際損失考慮合同的履行情況。當(dāng)事人的過錯程度和預(yù)期利益應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平和誠實信用的原則進行衡量，并作出裁決。

　　當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過高于造成的損失。

　　上海的合同律師從合同法的司法解釋（2）可以看出，違約金的最高上限是30%，基于一方違約造成的實際損失，但也提到了預(yù)期利益。

　　2.傾向于尊重約定原則，計算基數(shù)包括預(yù)期利益。

　　同年11月發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下簡稱《九民紀(jì)要》）第五十條規(guī)定，違約金是否過高，一般以《合同法》第十一十三條規(guī)定的損失為基礎(chǔ)，包括合同履行后可以獲得的利益。除貸款合同外，雙重合同作為對價價款或報酬支付的債務(wù)，不是貸款合同下的還款義務(wù)，不能以法律保護的民間借貸利率上限作為判斷違約金是否過高的標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)考慮合同履行情況、當(dāng)事人的過錯程度和預(yù)期利益。要求違約金過高的違約方應(yīng)當(dāng)對違約金是否過高承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　《合同法》司法解釋（二)實施時間為2009年5月13日，《九民紀(jì)要》實施日期為2019年11月8日，比合同法司法解釋公布日期后10年。從第50條可以看出，為了適應(yīng)和繁榮當(dāng)時的社會經(jīng)濟，違約金的約定標(biāo)準(zhǔn)給予了合同主體充分的自主權(quán)，約定違約金不屬于合同項下的還款義務(wù)，而是作為對價。

　　3.民法典傾向于尊重協(xié)議，只有當(dāng)協(xié)議過高于實際損失時，才能根據(jù)當(dāng)事人的要求酌情減少。

　　2021年實施的《民法典》第五百八十四條規(guī)定，一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)，造成另一方損失的，損失賠償金額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括履行合同后可以獲得的利益；但不得超過違約方訂立合同時預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見的違約可能造成的損失。第五百八十五條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定違約造成的損失賠償金額的計算方法。違約金低于造成損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的要求增加；違約金過高造成損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的要求適當(dāng)減少。

　　2021年4月6日公布實施的《最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院實施民法典工作會議紀(jì)要》的通知》

　　第十一條民法典第五百八十五條第二款規(guī)定的損失范圍，應(yīng)當(dāng)按照民法典第五百八十四條的規(guī)定確定，包括履行合同后可以獲得的利益，但不得超過違約方訂立合同時可能預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見的損失。

　　當(dāng)事人要求人民法院增加違約金的，增加的違約金金額不得超過民法典第五百八十四條規(guī)定的損失。違約金增加后，當(dāng)事人要求對方賠償損失的，人民法院不予支持。當(dāng)事人要求人民法院減少違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法典第五百八十四條規(guī)定的損失，考慮合同的履行情況。當(dāng)事人的過錯程度和其他綜合因素應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平和誠信的原則來衡量，并作出判決。

　　違約金超過民法典第五百八十四條規(guī)定的30%的，一般可以認(rèn)定為民法典第五百八十五條第二款規(guī)定的過高于造成的損失。當(dāng)事人要求適當(dāng)減少違約金的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任；對方要求違約金合理的，也應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)。

　　以上是關(guān)于違約金的相關(guān)法律法規(guī)。

　　上海的合同律師從上述規(guī)定可以看出，合法違約金應(yīng)為一方違約造成的實際損失+合理可預(yù)見損失的總和，但仍充分尊重雙方的協(xié)議，即只有過度高于實際損失，才能同意減少請求，損失賠償金額相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后的利益；請求適當(dāng)減少一方也應(yīng)承擔(dān)減少原因的舉證義務(wù)。

　　二、違約金能否與其他損害賠償救濟方式并存？

　　根據(jù)《民法典合同》第五百八十五條的規(guī)定，違約金和違約損害賠償是違約金的金錢責(zé)任方式。但兩者都可以以違約金的形式出現(xiàn)，所以違約金有很多性質(zhì)，包括違約金和法定違約金。其主要性質(zhì)是違約賠償，但在適用性上往往與損害賠償發(fā)生沖突。兩者表現(xiàn)在：當(dāng)事人可以在合同中約定違約金條款，也可以約定因違約造成損失的賠償金額的計算方法。實際違約時，乙方應(yīng)按照約定的違約金要求承擔(dān)違約責(zé)任。此時，違約金與損害賠償金重疊，不能重復(fù)適用：當(dāng)損害后果發(fā)生時，屬于懲罰性違約金，可重復(fù)適用。

　　上海的合同律師總結(jié)如下：

　　1.有約定的，按約定執(zhí)行；

　　2.違約金不足以彌補實際損失的，可以要求增加；

　　3.約定的違約金過高于造成的實際損失，可要求適當(dāng)減少。

　　根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)事人約定損失超過30%的，一般可以認(rèn)定為損失過高。而過高于只有權(quán)要求適當(dāng)減少，標(biāo)準(zhǔn)超過30%。

　　4.在約定的違約金條款中，當(dāng)事人逾期履行違約金的，應(yīng)當(dāng)按照約定承擔(dān)違約金，但在承擔(dān)違約金責(zé)任后，不能免除繼續(xù)履行的義務(wù)，違約方必須繼續(xù)履行應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)。